Edición de «Maternidad subrogada»

La maternidad subrogada recibe diversos nombres que se utilizan según se quiera hacer hincapié en un aspecto u otro: gestación por sustitución, vientres de alquiler, gestación subrogada o subrogación gestacional. 
[[Archivo:Vientre-alquiler2.jpg|300px|thumb|Maternidad subrogada]]

== Definición y tipos ==
La gestación por sustitución o maternidad subrogada puede definirse como el acuerdo de voluntades en virtud del cual una mujer acepta portar en su vientre un niño por encargo de otra persona o de una pareja, con el compromiso de que, una vez llevado a término el embarazo, entregará a aquélla o a aquéllos/as el recién nacido, renunciando a la filiación que pudiera corresponderle sobre el hijo así gestado. También se suele llamar "vientres de alquiler"

Según la '''técnica'''  que se utilice la gestación subrogada se puede llevar a cabo de dos formas:
* La mujer que presta su útero se somete a un tratamiento de inseminación artificial. Es la menos frecuente
* A la mujer que presta su útero se le implanta un embrión ya fecundado previamente mediante [[Fivet]]. Este embrión puede contener el material genético de alguno de los futuros progenitores, de los dos o de ninguno.

Según el '''tipo de acuerdo''' se pueden dar dos casos:
* La subrogación '''altruista''', que es aquella en la que no hay acuerdo económico para pagar a la madre portadora. De todas formas suele haber una relación económica para hacer frente a los gastos los gastos vinculados al desarrollo del embarazo, como el asesoramiento legal, los tratamientos de fertilidad y la atención médica durante la gestación si esta no está cubierta por un seguro médico o prefieren que se lleve a cabo en la sanidad privada.
* La subrogación '''comercial''', que es la más frecuente y que supone un contrato de servicios que son remunerados. Se estima que en los Estados Unidos en 2013 la compensación a una gestante subrogada es de 98.000-140.000 dólares en Estados Unidos<ref>{{cita web|título=Surrogacy Fees & Costs|url=https://www.conceiveabilities.com/parents/surrogacy-cost|fechaacceso=12 febrero 2017}}</ref>, frente a 22,000 to 35,000 en la India<ref>{{cita web|título=Low Cost Surrogacy in India. Medical Tourism Corporation|url=https://www.medicaltourismco.com/low-cost-surrogacy-in-india/|fechaacceso=12 febrero 2017}}</ref>.

== Historia de la maternidad subrogada ==

La posibilidad de recurrir a la maternidad por subrogación '''apareció''' en el marco abierto por las '''nuevas tecnologías reproductivas'''. En el caso concreto de mujeres que padecían una '''patología uterina''', se suscitó la posibilidad de poder recurrir al útero de otra mujer.
El '''primer acuerdo de maternidad subrogada documentado''', con empleo de la inseminación artificial. se llevó a cabo en '''1976'''. Dicho acuerdo fue patrocinado por el abogado '''Noel Keane''', el cual creó en '''Michigan''' la '''''Surrogate Family Service Inc'''''. Su finalidad declarada fue ayudar a parejas con dificultades para concebir, facilitándoles el acceso a madres sustitutas y gestionando los trámites jurídicos necesarios para llevar a cabo la subrogación. Esta iniciativa contribuyó a divulgar una imagen solidaria de la maternidad por subrogación: determinadas mujeres ofrecían sus úteros para que permitir que mujeres incapaces de gestar pudieran tener hijos biológicos<ref name=lopez>{{cita publicación|apellido=López Guzmán|nombre=José|coautores=Aparisi Miralles, Angela|título=Aproximación a la problemática ética y jurídica de la maternidad subrogada|publicación=Cuad. Bioét.|año=2012|volumen=XXIII|número=2|páginas=253-267|url=http://aebioetica.org/revistas/2012/23/78/253.pdf}}</ref>. El primer artículo científico es de noviembre de 1985 <ref>{{Cita publicación|url=https://www.ncbi.nlm.nih.gov/pubmed/4058527|título=Successful pregnancy after in vitro fertilization and embryo transfer from an infertile woman to a surrogate|apellidos=Utian WH, Sheean L, Goldfarb JM, Kiwi R.|nombre=|fecha=21 noviembre 1985|publicación=N Engl J Med|volumen=|número=313|fechaacceso=18-04-2017|página=1351-1352|doi=|pmid=4058527|año=1985}}</ref>

La atención pública brindada al controvertido caso de maternidad subrogada, conocido como '''Baby M''', puso el tema en el centro de los debates en '''1986 en Estados Unidos'''<ref>{{Cita noticia|apellidos=|nombre=|título=Justice for All in the Baby M Case|url=http://www.nytimes.com/1988/02/04/opinion/justice-for-all-in-the-baby-m-case.html|fecha=february 4, 1988|fechaacceso=5 de mayo de 2017|periódico=The New York times}}</ref>. En un acuerdo sobre maternidad sustituta, la mujer gestante después de nacida la hija, se arrepintió de darla al matrimonio contratante y decidió conservarla, los problemas se suscitaron por el contrato que habían firmado ambas partes involucradas. La madre sustituta había sido inseminada con semen del varón de la pareja contratante y este conflicto de intereses terminó en la justicia quien después de un largo proceso con varias apelaciones, decidió darle la tenencia al varón y derechos de visita a la madre sustituta.<ref name=camacho>{{cita publicación|apellido=Martin Camacho|nombre=Javier|título=Maternidad subrogada: una práctica moralmente aceptable. Análisis crítico de las argumentaciones de sus detractores|año=2009|url=http://www.fundacionforo.com.ar/pdfs/maternidadsubrogada.pdf|fechaacceso=12 de febrero de 2017}}</ref>

La visión inicial de ayuda a parejas infértiles se ha ido difuminando, siendo sustituida por una perspectiva mercantil. Se ha pasado a una '''segunda etapa''', en la que se admite, e incluso se justifica, que la maternidad subrogada '''conlleve asociada una transacción económica'''. De esa forma, y de forma coloquial, se empezó a hacer referencia a los '''«vientres de alquiler».'''<ref name=lopez></ref>

Recientemente, en junio de 2011, el grupo feminista israelí Isha L’Isha ha manifestado que lo que ahora sucede con la subrogación nada tiene que ver con la inicial visión del «regalo altruista que se hacía a una pareja infértil». Según la citada asociación, la maternidad subrogada es un proceso con gran potencial de daño, una '''«granja de la fertilidad»''' en la que se utilizan máquinas humanas a cambio de una compensación económica<ref>{{cita web|autor=Jared Yee|título=Israeli feminists slate surrogacy|url=https://www.bioedge.org/bioethics/bioethics_article/9577/|fechaacceso=10 de febrero de 2017|fecha=12 Jun 2011|idioma=inglés}}</ref>, lo cual implica, en realidad, una nueva forma de esclavitud.

Por otro lado, en la actualidad, este tipo de maternidad '''ha dejado de ser una opción excepcional''', a la que recurrían parejas con imposibilidad de llevar a cabo una gestación. Se trata de una posibilidad que se ofrece a '''cualquier persona que desee un hijo''' y no pueda gestarlo, como es el caso, por ejemplo, de los homosexuales. A pesar de tratarse de una técnica sumamente costosa, ha adquirido un especial protagonismo por ser una opción adoptada por '''numerosos personajes famosos'''<ref>Son bien conocidos los casos de Michael Jackson, Nicole Kidman, Sharon Stone, Elizabeth Banks, Sarah Jessica Parker, Angela Basset, Robert de Niro, Dennis Quaid, Elton John, Ricky Martin, Miguel Bosé, etc.</ref>. La publicidad generada por estos procesos ha dotado a la maternidad subrogada de un aura de normalidad que tiende a privar al hecho en sí de su relevancia antropológica<ref>{{cita web|autor=Vicky Colinas|título=Elizabeth Banks tiene un hijo con una madre de alquiler|url=http://decine21.com/la-cosa-rosa/83027-elizabeth-banks-tiene-un-hijo-con-una-madre-de-alquiler?highlight=WyJlbGl6YWJldGggYmFua3MiXQ==|fechaacceso=10 de febrero de 2017|fecha=23 Julio 2014|cita=Para explicar su decisión, Banks acude a una metáfora culinaria: “Hicimos un ‘pastel de bebé’ y lo cocinamos en el horno de otra mujer”}}</ref> . Igualmente la publicidad ha soslayado los aspectos éticos de esta comportamiento.

===Prevalencia===

Aunque los datos todavía son escasos, se pueden mencionar algunos países <ref name=justo>{{Cita publicación|url=http://www.observatoriobioetica.org/2017/04/maternidad-subrogada-vision-actual/18937|título=Maternidad subrogada. Visión actual|apellidos=Aznar|nombre=Justo|fecha=7 abril 2017|publicación=Bioética Press|fechaacceso=19 abril 2017|doi=|pmid=}}</ref>.

En '''Estados Unidos''' entre 1999 y 2013 se practicaron 30.927 gestaciones subrogadas, que dieron lugar a 13.380 alumbramientos, de los cuales 8581 lo fueron de embarazos de un solo niño, 4566 de embarazos gemelares y 233 de triples, resultando un total de 18.400 niños nacidos <ref>[http://www.fertstert.org/article/S0015-0282(16)61057-9/abstract?cc=y= Fertility and Sterility 106; 435-442, 2016]</ref>.

Se estima que en la '''India''' han nacido más de 25.000 niños por gestaciones subrogadas.<ref>[https://www.ncbi.nlm.nih.gov/pubmed/23162822 The Lancet 380; 1633-1634, 2012]
</ref>
En '''Georgia''', la Oficina de la Defensa del Pueblo, en una estimación no oficial, pone de manifiesto que desde 1997 han podido nacer alrededor de 3000 niños por maternidad subrogada; pero como las clínicas no son obligadas a proporcionar datos, estas cifras pueden no ser muy reales. Los únicos datos solventes que se pueden obtener proceden de los registros notariales de los recién nacidos. En 2012 se consignaron 150 de estos registros y 170 en 2013, de acuerdo con los datos ofrecidos por el ministerio de Salud de ese país (<ref>{{Cita noticia|apellidos=Ellena|nombre=Monica|título=Georgia Considers Ending Fee-Based Surrogacy|url=http://www.eurasianet.org/node/68188|fecha=25 marzo 2014|fechaacceso=18 abril 2017|periódico=Eurasianet.org|página=}}</ref>.

En el '''Reino Unido''', en donde solamente está permitida la subrogación altruista, se cree que el 0,2% de los nacidos en clínicas de reproducción asistida lo han sido por gestación subrogada <ref>{{Cita publicación|url=https://www.ncbi.nlm.nih.gov/labs/articles/26206280/|título=A Survey of UK Fertility Clinics' Approach to Surrogacy Arrangements|apellidos=W Norton et al|nombre=|fecha=2015 Jun 19|publicación=Reprod Biomed Online|número=31 (3)|páginas=327-338|fechaacceso=18 abril 2017|doi=10.1016/j.rbmo.2015.06.009|pmid=26206280}}</ref>

==Aspectos éticos==

Hay quienes consideran que la maternidad subrogada no plantea ninguna cuestión ética, porque es una '''decisión libre que toman dos personas y que no afecta a nadie más''':
{{Cita|''"La maternidad sustituta es una práctica basada en la decisión libre de adultos que ejercen sus derechos y prerrogativas, sin perjudicarse ni perjudicar a terceros, razón por la cual no puede señalarse ni objetarse a las personas que la ejercen ni a la práctica en sí misma. Todos los participantes y personas involucradas se suelen beneficiar de la misma: el niño que nace de dicho acuerdo no hubiera nacido si la práctica no se hubiera realizado y encuentra una familia que lo recibe con mucho amor y que lo deseó profundamente, los padres logran acceder a la paternidad y tienen la posibilidad de dar amor y brindarle todos los cuidados necesarios a su hijo y por último la mujer portadora puede satisfacer sus deseos de ayudar a otras personas y obtener un beneficio, en general económico a cambio de esa ayuda"''<ref name='camacho'></ref>}} .
Otros la admiten para algunos casos '''asemejándolos a la donación de órganos''':
{{Cita|''"El tema de la gestación subrogada y los trasplantes tiene similitudes y utilizar la misma filosofía que la donación en vivo si podría servir para determinados casos de gestación subrogada"''<ref>{{cita noticia|nombre=E|apellidos=P|título=Matesanz ve posible aplicar el modelo de donación de órganos existente en España a la gestación subrogada {{!}} Médicos y Pacientes|url=http://www.medicosypacientes.com/articulo/matesanz-ve-posible-aplicar-el-modelo-de-donacion-de-organos-existente-en-espana-la|fecha=22 de febrero 2017}}</ref>}}

Mucha gente, sin embargo, considera que '''no se trata de una relación libre, ni solamente entre dos sino entre tres''', y que '''tampoco se puede asimilar un órgano a un bebé'''. Plantean que en realidad '''se da una vulneración de la persona de la mujer''', que aunque pueda firmar voluntariamente un contrato, sería equiparable a un '''contrato de esclavitud''', y que en la mayoría de los casos '''se aprovecha de la vulnerabilidad de las mujeres carentes de recursos'''. Por otra parte debe tenerse en cuenta los '''derechos del niño''' que ha creado unos vínculos biológicos y psicológicos con su madre de la que será separado para siempre negándosele la filiación natural. {{cita |''"Un embarazo subrogado rompe intencionalmente el vínculo materno natural que se produce en el embarazo. Dicho vínculo biológico entre madre e hijo es innegablemente íntimo, y al ser interrumpido, se crean repercusiones duraderas en ambos lados. Malamente, existen lugares donde la subrogación está legalizada, y por lo tanto institucionalizada. Creemos que la práctica de la subrogación comercial es equivalente a la compra y venta de niños. Incluso en casos donde la subrogación se da sin fines comerciales, es decir, como un servicio “altruista,” deben de ser prohibidos, ya que sigue siendo una práctica que somete a la mujer y al embrión en riesgos fatales."''<ref>{{Cita web|url=http://www.stopsurrogacynow.com/the-statement/statement-spanish/|título=Stop Surrogacy Now|fechaacceso=29 de marzo de 2017|autor=|enlaceautor=|fecha=|idioma=|sitioweb=|editorial=}}</ref>}}

'''Para poder hacer un juicio ético sobre la maternidad subrogada deben tenerse en cuenta diversos aspectos que la hacen posible'''.

===El deseo de tener un hijo===
El '''deseo de sentirse padres o madres,''' mediante el ejercicio de la paternidad o maternidad con un hijo, es un deseo que arraiga en la naturaleza humana, aunque no necesariamente todas las personas lo puedan sentir, y haya algunas que nunca lo sientan.

Las '''[[Técnicas de reproducción asistida|técnicas de reproducción asistida]]''' han avanzado en estos últimos años y permiten conseguir tener un hijo en casos de infertilidad. El uso de estas técnicas no está carente de una '''[[Ética de la fecundación artificial|valoración ética]]'''. Hay personas que piensan que no es ético su uso, mientras que para otras consideran válido algunas técnicas, y otras no, o bien consideran que todas son válidas con tal de obtener un hijo.

El '''motivo''' de acudir a la maternidad subrogada puede ser la imposibilidad de la maternidad por '''ser varón,''' o '''pareja de varones''', o bien no tener capacidad de gestar o '''no desear pasar por las dificultades biológicas de una gestación'''. En estos casos el deseo de tener un hijo se satisface no sólo mediante unas técnicas que permiten ser madre biológica, bien sea también madre genética o no, sino que la madre biológica es otra, y la obtención del niño se hace mediante un contrato, altruista o comercial, con la madre biológica.

Una primera duda que se plantea desde el punto de vista ético es '''si existe en realidad el derecho al hijo'''. Todo ser humano es valioso en sí mismo, y por eso se debería poder afirmar que el hijo sea deseado o no, es amado en cuanto ser humano. Si sólo se quieren los hijos deseados puede ocurrir que el no deseado sea rechazado y no amado, y por tanto se ponga de manifiesto que se miraba a ese hijo únicamente como la satisfacción de un deseo personal, lo cual iría contra la dignidad del hijo.

Para algunos, a pesar de lo anterior, '''teniendo las técnicas y el dinero''', el '''deseo se transformaría en el derecho a conseguir el hijo''', y por tanto sería conveniente la regulación legal de este derecho. Sin embargo, muchos no ven claro este paso del deseo al derecho, en este caso, por dos motivos: el tipo de contrato que se establece, y la situación del nacido respecto a su madre biológica.

===El contrato de subrogación===

La '''pregunta''' que debe hacerse es ''¿hasta qué punto puede ser admisible ética y legalmente que el contenido de un contrato sea el propio cuerpo de la mujer?'' Los partidarios de un liberalismo extremo responden que no hay límites a la libertad contractual. La dimensión corporal puede ser tratada como un objeto disponible y susceptible de cualquier transacción. Por tanto el cuerpo humano y sus funciones más esenciales puede ser objeto de contrato <ref name='lopez'></ref>.

En este sentido '''Camacho''' equipara el trabajo de empleada de hogar, la prostitución, y la maternidad subrogada. "''¿Qué es lo que evitaría que no sean explotadas estas mujeres en los tres tipos de prácticas? ¿que prohibamos dichas prácticas? ¿que señalemos su carácter inmoral? No, nada de esto, sino la regulación por parte del estado''"<ref name=camacho></ref>.

Siguiendo este planteamiento, ''los contratos especifican completamente el comportamiento de la mujer embarazada'', incluídas las comidas que puede o no hacer, sus desplazamientos, medicación que puede tomar, abstinencia de relaciones sexuales, obligación de abortar en caso de enfermedad del feto, etc, y es recluida en instituciones donde pueda ser monitorizada durante el desarrollo del bebé<ref>{{Cita web|url=http://centrodebioetica.org/2012/07/las-abusivas-clausulas-de-los-contratos-de-alquiler-de-vientre-en-india/|título=Las abusivas cláusulas de los contratos de alquiler de vientre en India|fechaacceso=5 de mayo 2017|autor=|enlaceautor=|fecha=|idioma=|sitioweb=|editorial=}}</ref>.

Ante este planteamiento la '''feminista española Lidia Falcón''' responde: ''"de la misma manera que en la esclavitud no solamente se utiliza la capacidad laboral del trabajador sino  la persona misma, y por eso es infame, manipular el cuerpo femenino para fertilizarlo, embarazarlo y después sustraerle el “producto”, como si se tratara de que hubiera fabricado unos zapatos, es también infame"''<ref>{{cita publicación |apellidos=Falcón|nombre=Lidia |año=2017 |título=Carta pública a Errejón: las mujeres no somos vientres de alquiler|url=http://blogs.publico.es/lidia-falcon/2017/02/09/carta-publica-a-errejon-las-mujeres-no-somos-vientres-de-alquiler/ |fechaacceso=12 de febrero de 2017}}</ref>.

Pero '''además el contrato podría ser nulo''': ''"El contrato de gestación por sustitución (vehículo jurídico para la maternidad subrogada) es nulo de pleno derecho en el ordenamiento jurídico español. No está prohibido en sentido estricto, simplemente, no tiene ningún efecto. Legalmente, se entiende que es madre quien da a luz. La nulidad de este contrato se basa en razones de orden público, vinculadas al respeto a la dignidad de la mujer gestante y del hijo. Este último no puede convertirse en objeto de ningún negocio jurídico, ya que sólo las cosas, y nunca las personas, pueden ser compradas o vendidas. De la misma manera, puesto que el cuerpo humano no es susceptible de un derecho de propiedad, tampoco es aceptable ejercer sobre él las facultades que dicho derecho otorga: alquiler, venta, etc.''"<ref>{{cita publicación |apellidos=AEBI |año=2017 |título=Maternidad subrogada: revisión ético-legal. Madrid 7 de octubre de 2016|url=http://aebioetica.org/archivos/Conclusiones_Jornada_AEBI_2016.pdf/ |fechaacceso=10 de febrero de 2017,}}</ref>

Desde la '''antigüedad romana''', los sistemas morales y jurídicos occidentales se han apoyado en la '''distinción básica entre personas y cosas'''. Se ha entendido que, frente a la libre disposición de los objetos, las personas, incluyendo el cuerpo humano, no pueden ser objeto de comercio. En esta línea, para muchos, el contrato de maternidad por subrogación debería estar prohibido de igual forma que se prohíbe, por ejemplo, que la participación en un ensayo clínico, la donación de sangre o la donación de órganos sean objeto de un contrato comercial <ref name=lopez></ref>

Por otra parte hay que tener en cuenta que '''el contrato pretende crear un derecho sobre el bebé que está engendrando la madre biológica'''. '''¿Se puede tener un derecho sobre alguien?''' Aunque se niegue personalidad al feto incluso hasta el momento del nacimiento, no deja de establecerse el derecho sobre alguien sea cual sea el momento en el que determine que es alguien. 

=====Comparación con la adopción post-natal=====
Un tema que en ocasiones se ha debatido es si la eticidad de la maternidad subrogada se podría equiparar a la de la adopción postnatal. Sin embargo se trata de cosas muy diferentes. En el caso la maternidad subrogada, el fundamento de lo que se hace es  el derecho de unos adultos a tener un hijo. En cambio, en la adopción postnatal el fundamente de la acción es el derecho de los niños ya nacidos a ser adoptados para tratar de conseguir una familia, es decir prevalece el bien del hijo, lo que conlleva que ambas situaciones sean éticamente muy diferentes, pues el fin de la adopción postnatal es favorecer el bien del niño, cuyos padres biológicos son incapaces de atenderlo, y en cambio el de la maternidad de alquiler es producir un niño para satisfacer los derechos de unos adultos <ref name=justo></ref>

=====La maternidad subrogada altruista=====

Como la práctica de la gestación subrogada está lastrada por la mercantilización, algunos defensores dicen admitirla solo en el caso de que se haga por motivos altruistas, no con afán de lucro. Pero ¿es esto posible?
La experiencia de los países en los que está admitida, es que en todos los sitios ha dado lugar a un “baby business”, a través de agencias, clínicas y abogados que ponen en contacto a clientes y vientres de alquiler. Sin dinero no hay gestación.
En estos casos se suele hablar de “compensación” por los tratamientos y molestias. Pero llamarlo compensación en vez de precio no hace que la práctica sea más altruista. En el Reino Unido, por ejemplo, se permite una compensación de 15.000 libras (17.000 euros). En Canadá o en el estado de Nueva York, donde la ley no permite un pago como tal, aunque sí compensar por los gastos, la oferta de gestantes voluntarias está muy por debajo de la demanda. ''"No se sabe de altruistas europeas ricas que se presten a hacer de madres subrogadas para una pareja de campesinos indios pobres"''<ref>{{Cita publicación|url=http://www.aceprensa.com/media/uploads/newspapers/Enfoque201704.pdf|título=Gestar un hijo para terceros, ¿contrato o abuso?|apellidos=Aréchaga|nombre=Ignacio|fecha=abril 2017|publicación=Aceprensa|fechaacceso=15 de abril de 2017|doi=|pmid=}}</ref>.

En cualquier caso, aunque se elimine este aspecto mercantil, sin embargo permanece el aspecto de cosificación del niño. La pregunta ética es si se puede regalar a alguien. Una cosa es la donación de un órgano, pero el ser humano no es un órgano. Ello unido al trato que se le da a la madre gestante, que aunque lo acepte por motivos altruistas, sin embargo supone una utilización de la persona en beneficio de otros.

=====Condiciones en el contrato de subrogación=====

A medida que se han llevado a cabo contratos de maternidad subrogada han ido surgiendo situaciones en las que ha sido necesario acudir a los tribunales para resolverlas porque no habían sido recogidas en el contrato. En ocasiones se ha detectado en el feto o en el bebé nacido alguna discapacidad que planteó la cuestión de si se podía acudir al aborto y quién podía decidirlo. En otras ocasiones se han gestado gemelos, uno de los cuales tenía una discapacidad, y ha sido rechazado por la pareja contratante. En otros casos la pareja que había contratado el bebé se divorcia, y ninguno de los dos quiere hacerse cargo del bebé cuando nace. 

Todo esto ha llevado a elaborar contratos donde se llega a la máxima puntualización sobre derechos de ambas partes. se intenta “resolver” en el contrato de subrogación, dejando bien establecida cuál de las soluciones anteriormente planteadas es por la que hay que optar. Incluso más, hay agencias que garantizan por escrito la obtención de un niño sano. Así, [http://Baby%20Bloom babybloom.org.uk] agencia internacional con sede en Londres, oferta “un paquete completo de maternidad subrogada” para lograr un hijo sano. Esta agencia trabaja fundamentalmente en Estados Unidos, y más concretamente en California en donde esta práctica está legalizada. Un aspecto importante para conseguir su objetivo es seleccionar previamente a las madres gestantes que van a ser contratadas ateniéndose a criterios de salud muy rigurosos. Además la empresa, no solamente garantiza la calidad de la futura madre gestante, sino la calidad de los embriones que se van a transferir, y así, “si el embrión transferible, tras un examen genético, muestra alguna deficiencia, no es transferido, y si la imperfección se manifiesta más tarde, ya en la gestación, se garantiza la interrupción del embarazo, recurriendo al aborto”<ref name=justo></ref>..

===Relación biológica entre la madre y el hijo===
La concepción del embarazo como si se tratara de una mera “incubación” biológica, un proceso de nutrición aséptico, sin más vínculos entre madre e hijo que el desarrollo biológico, supone un grave error científico y antropológico, que desconoce la relación real entre la madre y el hijo desde el momento de la concepción<ref>{{Cita web|url=http://www.observatoriobioetica.org/2017/02/madres-de-alquiler-o-gestacion-subrogada-a-quien-beneficia/18257|título=Gestación subrogada o madres de alquiler: ¿a quién beneficia?|fechaacceso=27 de marzo de 2017|autor=Julio Tudela|enlaceautor=|fecha=13 de febrero de 2017|idioma=|sitioweb=|editorial=Observatorio de Bioética}}</ref>.

'''La evidencia científica''' ha establecido bien la trascendencia de la relación materno-fetal en la evolución y el desarrollo del feto y en el establecimiento de vínculos de apego<ref>{{Cita publicación|url=http://aebioetica.org/revistas/2009/20/3/70/333.pdf|título=Neurobiología del vínculo de apego y embarazo|apellidos=Giménez Amaya|nombre=José Manuel|fecha=25-8-2009|publicación=Cuad. Bioét|volumen=XX|número=3|fechaacceso=5 de mayo 2017|doi=|pmid=|año=2009}}</ref> entre madre e hijo que serán decisivos en su desarrollo postnatal. Esta relación se establece en cinco momentos:
# '''Modificaciones genéticas previas a la implantación del embrión en el útero''': Se ha demostrado que se produce por moléculas secretadas por el endometrio materno, internalizándose éstas en las células del embrión, dando lugar a modificaciones en el genoma del futuro bebé. La investigación ha demostrado por primera vez en la historia de la genética que existe comunicación entre gestante y embrión, dando lugar a modificaciones en el genoma del futuro bebé<ref>{{Cita publicación|url=http://dev.biologists.org/content/142/18/3210|título=Hsa-miR-30d, secreted by the human endometrium, is taken up by the pre-implantation embryo and might modify its transcriptome|apellidos=|nombre=Felipe Vilella, Juan M. Moreno-Moya, Nuria Balaguer, Alessia Grasso, Maria Herrero, Sebastian Martínez, Antonio Marcilla, Carlos Simón|fecha=|publicación=Development 2015 142: 3210-3221|fechaacceso=28 de marzo de 2017|doi=10.1242/dev.124289|pmid=}}</ref>.
# '''Durante la implantación''': el blastocisto, es decir el embrión temprano, produce y segrega una serie de compuestos bioquímicos, mensajeros que actúan sobre dicho endometrio para facilitar su implantación; es como si dijéramos que el embrión avisa a su madre de que está llegando al lugar de anidación en su útero para que ésta se prepare, es decir para que adecue el entorno donde se va a implantar su hijo. Pero, a su vez el endometrio materno produce y segrega otros compuestos en el fluido endometrial en el que el embrión se incluye, que son fundamentales para su implantación, entre ellos diversas integrinas (β3, α4 y α1),  interleuquinas, como la interleuquina 1, también chemocinas  (IL8,MCP-1), leptina y la gonadotrofina coriónica humana (hCG)<ref>{{Cita web|url=http://www.observatoriobioetica.org/2015/09/embrion-humano-y-su-madre-el-dialogo-entre-ambos-se-amplia-al-area-genomica/9897|título=Embrión humano y su madre, el diálogo entre ambos se amplía al área genómica|fechaacceso=29 de marzo de 2017|autor=Justo Aznar y Julio Tudela|enlaceautor=|fecha=25 de septiembre 2015|idioma=|sitioweb=|editorial=}}</ref> <ref name="Natalia">{{Cita web |url=http://www.unav.es/noticias/natalialopez_cerebroembarazada.pdf |título=Células madre y vínculo de apego en el cerebro de la mujer|fechaacceso=28 de marzo de 2017|autor=Natalia López Moratalla y Enrique Sueiro Villafranca|enlaceautor=|fecha=3 de junio 2008}}</ref>.
# '''Cambio en la inmunología de la madre''': En una etapa posterior se establece un diálogo molecular que convierte al sistema inmunológico materno en tolerante hacia el embrión. La tolerancia inmunológica se activa a petición del embrión, a través de una red de sustancias que liberan y actúan localmente y silencian todas las células maternas que generarían el natural rechazo hacia lo extraño: las células denominadas “asesinas naturales” (NK o natural killers); los linfocitos T, tóxicos para las células extrañas; y los linfocitos B, que producen los anticuerpos de rechazo. Aunque el embrión, 50% materno y 50% paterno, resulta extraño a la madre, la atmósfera de tolerancia inmunológica creada en el diálogo molecular hace que la madre perciba al embrión como algo no propio y, sin embargo, sin señales de peligro que activarían las defensas<ref name=Natalia></ref>.
# '''Cambios en el cerebro de la madre''': En la conducta y los sentimientos humanos la inclinación de la madre a cuidar y proteger a los hijos ocupa una posición única y privilegiada. Con el embarazo el cerebro de la mujer cambia, estructural y funcionalmente, al responder a las consignas básicas que recibe del feto. Este vínculo se refuerza con el parto y la lactancia porque se potencian los circuitos neuronales más fuertes de la naturaleza. El conocido como vínculo de apego afectivo y emocional forma parte del proceso biológico natural<ref name=Natalia></ref>.
# '''Formación neurobiológica de los afectos y emociones''': varias regiones nerviosas están implicadas en el vínculo afectivo-emocional del embarazo  y también influyen en procesos cognitivos superiores que aportan estabilidad a la vida emocional. El desequilibrio en estos procesos puede conllevar alteraciones mentales en algunos trastornos psiquiátricos. El desarrollo de los vínculos afectivo-emocionales constituye un entramado neurobiológico específicamente humano<ref name=Natalia></ref>.

==Aspectos Legales==
Hay dos aspectos distintos, aunque estén relacionados, en la legislación relacionada con la maternidad subrogada:
# La legalización o no de la maternidad subrogada.
# La inscripción en el registro civil del hijo que se tiene por maternidad subrogada.

===Legalización de la maternidad subrogada===
[[Archivo:Maternidad subrogada situación legal.png|500px|miniaturadeimagen|Regulación legal de la gestación subrogada en el mundo:
{{leyenda|#000080|Legal las formas retribuida y altruista}}
{{leyenda|#4682B4|Sin regulación legal}}
{{leyenda|#00BFFF|Legal sólo de forma altruista}}
{{leyenda|#DA70D6|Permitida entre familiares hasta segundo grado de consanguinidad}}
{{leyenda|#CD5C5C|Prohibida}}
{{leyenda|#DCDCDC|No regulada/situación incierta}}
]]
Es el conjunto de leyes que permiten directamente la posibilidad de llevar a cabo contratos de maternidad subrogada. Suelen ser diversos según los países, y han evolucionado desde una permisión total, hasta la fijación de determinados requisitos, como: ser residente en el  país, que se lleve a cabo con material genéticos de la pareja que lleva a cabo el contrato, que la madre gestante haya tenido otros hijos, etc.

Aunque en la mayoría de países está prohibido, también cabe que cuando no lo está, pero tampoco está legislado, haya un vacío legal que sea aprovechado para llevarla a cabo si en ese país es posible inscribir a los niños obtenidos bajo contrato.

====Comunidad europea====
El '''Pleno del Parlamento Europeo''' el 30 de noviembre de 2015 en el “Informe Anual sobre los Derechos Humanos y la Democracia en el mundo 2014” y la política de la Unión Europea en la materia, en el n. 14: {{cita |“'''Condena la práctica de la gestación por sustitución''', que es contraria a la dignidad humana de la mujer, ya que su cuerpo y sus funciones reproductivas se utilizan como una materia prima; estima que debe prohibirse esta práctica, que implica la explotación de las funciones reproductivas y la utilización del cuerpo con fines financieros o de otro tipo, en particular en el caso de las mujeres vulnerables en los países en desarrollo, y pide que se examine con carácter de urgencia en el marco de los instrumentos de derechos humanos.”<ref>{{Cita web|url=http://www.europarl.europa.eu/sides/getDoc.do?pubRef=-//EP//TEXT+REPORT+A8-2015-0344+0+DOC+XML+V0//ES|título=Informe anual sobre los derechos humanos y la democracia en el mundo (2014) y la política de la Unión Europea al respecto (2015/2229(INI))|fechaacceso=27 de marzo 2017|autor=Parlamento Europeo|enlaceautor=|fecha=30 de noviembre de 2015|idioma=español|sitioweb=|editorial=}}</ref>}}. 
El '''Tribunal de Derechos Humanos''', en dos sentencias relativas a casos de maternidad subrogada '''no se ha definido''' sino que se ha remitido a las legislaciones nacionales<ref name="Aguirre">{{Cita publicación|url=http://www.bioeticaweb.com/estudio-sobre-el-tribunal-europeo-de-derechos-humanos-y-la-maternidad-subrogada/|título=Estudio sobre el Tribunal Europeo de Derechos Humanos y la maternidad subrogada|apellidos=Martínez de Aguirre|nombre=Carlos|fecha=abril de 2017|publicación=Escritos Jurídicos TFW|fechaacceso=10 de abril de 2017|doi=|pmid=}}</ref>. Tres jueces emitieron votos particulares donde defendían la conveniencia de haber condenado la maternidad subrogada por: i) que es incompatible con la dignidad humana, en la medida en que supone tráfico de niños, en el sentido del art. 2 del Protocolo Opcional de la Convención de Derechos del Niño; ii) que desconoce la fuerte relación que se crea durante el embarazo entre la madre gestante y el niño que ella lleva en su seno; iii) y que hace desaparecer de la vida del niño a su madre gestante<ref name="Aguirre" />.

También el 23 de noviembre de 2016, el '''Comité de Asuntos Sociales, Salud y Desarrollo Sostenible de la Asamblea Parlamentaria del Consejo de Europa''', reunido en Paris, debatió el problema de los “Derechos Humanos y Aspectos Éticos relacionados con la Subrogación”, para la posible aprobación de ésta práctica, a propuesta de la senadora socialista belga Petra Sutter, ginecóloga de profesión y transexual. Dicha propuesta fue denegada, al “considerar que valoraba a las mujeres y a los niños como mercancías que se pueden explotar”<ref name=justo></ref>

====Países europeos====
En Europa '''está prohibida''' en muchos países, entre ellos '''Francia''', '''Italia''', '''Alemania''', '''Suiza''' y '''Suecia'''. 
En '''España también está prohibida''' por la Ley de Reproducción Humana Asistida de 2006:  {{cita|Será nulo de pleno derecho el contrato por el que se convenga la gestación, con o sin precio, a cargo de una mujer que renuncia a la filiación materna a favor del contratante o de un tercero. <ref name="BOE14">{{Cita publicación|url=https://www.boe.es/buscar/act.php?id=BOE-A-2006-9292|título=Ley 14/2006, de 26 de mayo, sobre técnicas de reproducción humana asistida, n. 10|apellidos=|nombre=Reino de España|fecha=27 de mayo de 2006|publicación=Boletín oficial del estado (BOE)|fechaacceso=28 de marzo de 2017|doi=|pmid=}}</ref>}}
Está '''admitida'''  en '''Portugal''', '''Grecia''', '''Reino Unido''', '''Bélgica''' <ref name=":0">[https://www.senate.be/www/?MIval=/publications/viewPub.html&COLL=S&LEG=4&NR=633&VOLGNR=1&LANG=fr Loi relative à la maternité pour autrui]</ref> y '''Países Bajos''' <ref name=":1">[https://www.government.nl/topics/surrogate-mothers/contents/surrogacy-legal-aspects Surrogate mothers]</ref>, aunque con distintos matices. Así, por ejemplo, en '''Bélgica''' se exige que sea altruista, que haya una relación biológica de alguno de los dos padres, y que no haya sido posible la maternidad con alguna de las técnicas de reproducción asistida<ref name=":0" />. Igualmente en los '''Países Bajos''', es nulo el contrato comercial, sólo puede ser altruista, la gestante puede quedarse con el hijo, el material genético debe provenir del padre y la madre intencionales, y deben ser aprobados por una Comisión Nacional<ref name=":1" />

En '''Grecia''' la maternidad subrogada se introdujo en 2002 con la ley 3089/2002 sobre reproducción humana asistida médicamente que incorporaba reglas específicas para permitir la subrogación. Posteriormente han desaparecido estas reglas que exigían la residencia y el haber agotado previamente las [[Técnicas de reproducción asistida]].

La gestación subrogada en '''Reino Unido''' está regulada por la ''Ley de Acuerdos de Surrogación'' de 1985<ref>{{cita web|url=http://www.legislation.gov.uk/ukpga/1985/49|título=Surrogacy Arrangements Act 1985|fechaacceso=8 de abril de 2017|autor=Reino Unido|fecha=16 de julio de 1985|idioma=inglés}}</ref> y ''Ley de Fertilización Humana y Embriología'' de 1990<ref>{{cita web|url=http://www.legislation.gov.uk/ukpga/1990/37/contents|título=Human Fertilisation and Embryology Act 1990|fechaacceso=8 de abril de 2017|autor=Reino Unido|fecha=1 de noviembre de 1990|idioma=inglés}}</ref>. La ley prohíbe la gestación subrogada comercial, incluyendo las actividades intermediación. No es posible forzar legalmente el cumplimiento de los acuerdos de gestación subrogada, por lo que la gestante mantiene los derechos de maternidad sobre el hijo independientemente del acuerdo firmado. Si hay consentimiento de la madre gestante, es posible transferir la filiación del hijo mediante una ''Orden Parental'' o una ''Orden de Adopción''

En '''Portugal''' el 30 de julio de 2016 se promulgó la norma que establecía la gestación subrogada altruista para mujeres que carecen de útero o que demuestren no poder llevar a cabo un embarazo.<ref name="Presidente de Portugal promulga la modificación de la Ley de TRA">[http://www.presidencia.pt/?idc=10&idi=112417 Presidente da República promulga decreto reformulado sobre gestação de substituição]</ref>

====Otros países====
Los países a los que se suele acudir para contratar vientres de alquiler son: Estados Unidos, la India, Ucrania y Rusia.  
En '''Estados Unidos''', tan sólo en ocho estados están permitidos los ''contratos de subrogación''. 
En la '''India''' tras un inicio de gran liberalidad en este tipo de contratos, a partir de 2013 se ha prohibido la gestación subrogada a homosexuales, solteros extranjeros y parejas de países en los que esté prohibida esa práctica <ref>[http://www.elmundo.es/elmundo/2013/08/29/espana/1377774180.html Articulo de El Mundo sobre gestación subrogada en la India]</ref>. 
En '''Ucrania''' está recogida la posibilidad de está contratación por el Código de Familia. También en '''Rusia''' se admite la gestación por contrato sin ninguna limitación en el Código de Familia y en la Ley de Actos del Estado Civil.

'''Tailandia''' había sido durante años el país al que se había acudido para obtener un hijo por maternidad subrogada, pero ante el escándalo del negocio mundial que se había producido, la Asamble Nacional publicó en 2015 una ley que restringe estos contratos a ciudadanos de ese país, que forman un matrimonio heterosexual, que no han podido tener hijos de otro modo y que se lleva a cabo de una manera altruista.

===La inscripción en el registro civil===
Se dan dos situaciones distintas:
# Países que tienen legislado el contrato de subrogación y que en ese proceso incluyen el proceso de reconocimiento legal de los padres intencionales respecto al hijo objeto del contrato.
# El resto de los países que rechazan la maternidad subrogada y que se encuentran con ciudadanos que han obtenido el hijo en otro país:
## Reconocimiento del niño como hijo de los padres intencionales
## No reconocimiento del hijo.

En general cuando no se admite la maternidad subrogada es necesario abrir procesos legales de reconocimiento de la paternidad. La filiación se reconoce directamente a la madre gestante.  Si hay relación biológica entre algunos de los padres contratantes y el niño, éste suele ser el inicio del proceso de reconocimiento legal.

====Tribunal Europeo de Derechos Humanos====

El '''Tribunal Europeo de Derechos Humanos''' (TEDH) se ha ocupado de estos problemas, por un lado en las sentencias recaídas en los asuntos Mennesson (demanda 65192/11)  y Labassée (demanda 65941/11), ambas de 26 de junio de 2014, seguidas después por la sentencia conjunta en los asuntos Foulon (demanda 9063/14) y Bouvet (demanda 10410/14), de 21 de julio de 2016. Por otro lado, debe ser mencionada la sentencia dictada por la Gran Sala en el asunto Paradiso (demanda 25358/12), de 24 de enero de 2017, que revoca la sentencia pronunciada por la Sala el 27 de enero de 2015. Conviene diferenciarlas porque los hechos no son coincidentes, y tampoco lo es la decisión final del TEDH. 

El resumen de las sentencias es que el Tribunal ha admitido la inscripción del niño en el caso de que hubiese relación biológica con uno de los padres comitantes y hubiese transcurrido gran tiempo (más de diez años) desde el nacimiento. La ha negado cuando la rápida intervención de las autoridades en la retirada del niño(menos de un año) y su adopción por otra familia, permitió así un equilibrio (que el Tribunal consideró adecuado) entre el legítimo interés del Estado en salvaguardar principios básicos del Derecho nacional y el interés del niño<ref name= "Aguirre" />

====España====
La Ley 14/2006, de 26 de mayo, sobre técnicas de reproducción humana asistida dice: ''La filiación de los hijos nacidos por gestación de sustitución será determinada por el parto''<ref name="BOE14" />, siguiendo el principio de que ''mater sempre certa est''. Además, '''aparece tipificada como delito''' en el art. 221 del Código Penal la conducta de quienes, mediando compensación económica, entreguen a otra persona un hijo, descendiente o cualquier menor aunque no concurra relación de filiación o parentesco, eludiendo los procedimientos legales de la guarda, acogimiento o adopción, con la finalidad de establecer una relación análoga a la de filiación.

'''Dos varones españoles''', casados entre sí y residentes en España, van a California, donde la maternidad de alquiler está permitida, y contratan allí los servicios de una mujer con esa finalidad. La mujer queda embarazada de gemelos mediante técnicas de reproducción asistida, usando gametos de uno de los varones. Tras el nacimiento de los niños, que según la ley californiana son hijos de esos dos varones, acuden al Consulado español de '''Los Ángeles''' para inscribirlos en el Registro civil, pero el cónsul rechaza la pretensión porque el Derecho español considera inválidos los contratos de maternidad subrogada. 

Los dos varones recurren ante la '''Dirección General de los Registros y del Notariado (DGRN), que el 5 de octubre de 2010 les da la razón'''. 

El '''Ministerio Fiscal recurre esa decisión''' de la DGRN, y tanto el Juez de Primera Instancia como la Audiencia Provincial rechazan la inscripción de los niños como hijos de los dos varones que encargaron la gestación. Por último, el caso llega ante el '''Tribunal Supremo, que mediante sentencia de 6 de febrero de 2014 rechaza definitivamente tal inscripción'''. Los '''argumentos''' que ofrece son: la cosificación del cuerpo de la mujer, el desarrollo de una especie de "ciudadanía censitaria" por la que los que tienen más recursos podrían conseguir que les fueran entregados niños de zonas depauperadas invocando el "interés del menor" al margen del ordenamiento jurídico. Por otra parte recuerda que la ley de Reproducción humana asistida permite reclamar la paternidad respecto al padre biológico, lo cual permitiría la integración de los menores en el núcleo familiar<ref name="Aguirre" />.

No obstante lo cual el '''Ministerio de Justicia ordenó en el mes de julio de 2014 a los Consulados españoles que efectuaran la inscripción''' de los niños nacidos de gestación por sustitución, a través de una Instrucción similar a la anterior, de septiembre de 2010. El registro de la filiación se hace de manera automática, transcribiendo en el Registro Civil la filiación que figure en la sentencia judicial que autoriza la maternidad subrogada, sin que conste la gestante como madre del niño a inscribir, por lo que figuran como padres los españoles que iniciaron el proceso. De esta forma, '''por vía administrativa, se rechaza la que por ley y por el Tribunal Supremo está dispuesto'''<ref name= "Aguirre" /><ref>{{Cita publicación|url=http://noticias.juridicas.com/conocimiento/articulos-doctrinales/10338-maternidad-por-subrogacion-su-reconocimiento-en-espana/|título=Maternidad por subrogación. Su reconocimiento en España|apellidos=Bayarri Martí|nombre=María Luisa|fecha=10 de julio de 21015|publicación=Noticias Jurídicas|fechaacceso=10 de abril de 2017|doi=|pmid=}}</ref>.

==Enseñanza de la Iglesia Católica==

La iglesia católica ha defendido que {{Cita|"'''''el don de la vida humana debe realizarse en el matrimonio''' mediante los actos específicos y exclusivos de los esposos, de acuerdo con las leyes inscritas en sus personas y en su unión''" 
([http://www.vatican.va/roman_curia/congregations/cfaith/documents/rc_con_cfaith_doc_19870222_respect-for-human-life_sp.html Donum vitae, Introducción, n.5])}}.
Por este motivo, ya en el año 1987 consideraba que '''no es moralmente lícita la práctica de la maternidad sustitutiva de cualquier tipo que sea''': {{Cita|''"La maternidad sustitutiva representa una falta objetiva contra las obligaciones del amor materno, de la fidelidad conyugal y de la maternidad responsable; ofende la dignidad y el derecho del hijo a ser concebido, gestado, traído al mundo y educado por los propios padres; instaura, en detrimento de la familia, una división entre los elementos físicos, psíquicos y morales que la constituyen"'' ([http://www.vatican.va/roman_curia/congregations/cfaith/documents/rc_con_cfaith_doc_19870222_respect-for-human-life_sp.html Donum vitae, I, A, n.3 ]). En el año 2008 vuelve a reiterar este rechazo [http://www.vatican.va/roman_curia/congregations/cfaith/documents/rc_con_cfaith_doc_20081208_dignitas-personae_sp.html (Dignitas personae, n.9)]}}.
También la rechaza por la consideración de la dignidad del hijo': {{Cita|''"El '''hijo no es un derecho sino un don'''. El “don [...] más excelente [...] del matrimonio” es una persona humana. El hijo no puede ser considerado como un objeto de propiedad, a lo que conduciría el reconocimiento de un pretendido “derecho al hijo”. A este respecto, sólo el hijo posee verdaderos derechos: el de “ser el fruto del acto específico del amor conyugal de sus padres, y tiene también el derecho a ser respetado como persona desde el momento de su concepción”"''[http://www.vatican.va/archive/catechism_sp/p3s2c2a6_sp.html (Catecismo de la Iglesia Católica, n. 2378)]}}

==Notas==

{{Listaref}}